非典型担保的认定及理解、适用

　　民法上的担保，依其是否为民法典所明文规定为标准，可以分为典型担保与非典型担保。典型担保是由法律明确规定的典型化的担保类型，包括保证、定金、抵押权、质押权、留置权五类。非典型担保是指当事人约定的、以特定物为担保标的、用以保障特定债权实现的法律制度。主要包括让与担保和所有权保留。

　　非典型担保是担保。民法典第388条规定，担保合同包括抵押合同、质押合同和其他具有担保功能的合同。当事人订立的具有担保功能的合同，不存在法定无效情形的，应当认定有效。虽然合同约定的权利义务关系不属于物权法规定的典型担保类型，但是其担保功能应予肯定。

　　非典型担保特征

　　1、“非典型担保”担保合同有效，除非存在法定无效情形；

　　2、“非典型担保”不具有物权的效力，不具有对抗善意第三人的效力；

　　3、“非典型担保”具有担保物权的担保功能，对担保合同的相对方有参照担保物权的实现程序受偿的权利。

　　让与担保

　　所谓让与担保，是指债务人或第三人为担保债务人履行其债务，将担保物的权利移转于债权人，待债权获得清偿时，担保物的权利复归于债务人或第三人，在债务不履行时，债权人可以就该担保物受偿的非典型担保。

　　让与担保具有如下特征：1、让与担保合同有效；2、让与物担保不具有物权的效力，让与担保约定财产归债权人所有的约定无效；但是由于存在形式上的财产转让，实际上却可以起到阻却第三人权利的作用，这是让与担保在非典型性担保中比较特殊的作用。3、让与担保存在形式上的财产转让，在实际运用中又具有优先受偿的作用。

　　所有权保留

　　明确所有权保留的出卖人权利实现方式，即在自行协商不成的情况下，可通过非讼程序即“实现担保物权案件”请求法院拍卖、变卖标的物；出卖人还可通过诉讼的方式行使取回权，但买受人应具有民法典第六百四十二条规定的损害出卖人的情形（即未按约定支付价款，经催告后在合理期限内仍未支付；未按约定完成特定条件；将标的物出卖、出质或者作出其他不当处分）。

　　所有权保留条款具有“非典型担保”的特征：1、所有权保留条款有效，除非存在法定无效情形；2、所有权保留条款不具有物权的效力，不具有对抗善意第三人的效力；3、所有权保留条款具有担保物权的担保功能，对担保合同的相对方有参照担保物权的实现程序受偿的权利。