违约金条款属于当事人意思自治范畴，当事人依据私法自治原则同时约定利息或罚息和违约金，应当承认其法律效力。那么，借款合同可以约定违约金吗，违约金上限是多少？

网友咨询：借钱到期不还可以要求合同违约金吗？

北京市盈科律师事务所孙超律师解答：

借款合同能否约定违约金借款人在借款合同期限届满不能归还借款的，应当承担违约责任。关于违约责任形式，依照《合同法》总则的规定，合同约定有违约金的，依约支付违约金；合同中没有约定违约金的，应当按照约定或国家有关规定支付逾期利息。

可见现行《合同法》总则并没有对违约金责任形式所适用的合同范围作出限制。在《合同法》分则部分中第十二章借款合同的规定部分，特别是第二百零七条所规定的“借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息”，也没有排除违约金等其他责任承担方式。

而且违约金条款属于当事人意思自治范畴，当事人依据私法自治原则同时约定利息或罚息和违约金，应当承认其法律效力。由此见得，违约金和利息（罚息）两种责任形式在借款合同中是并行不矛盾的。违约金和借款合同的性质决定了借款合同中违约金条款是有效的。

根据《合同法》第一百一十四条的规定　当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。

约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。

当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。法律对于违约金的最高限度没有明确的规定，但是在司法实践中，针对于某些特定类型的案件，法院会对违约金的上限作出限制，例如《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，以调整到实际损失的130%为原则，以体现违约金的惩罚性。最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第一百二十一条规定“当事人约定的定金数额超过主合同标的额百分之二十的，超过的部分，人民法院不予支持。”

孙超律师解析：

违约金可分为法定违约金与约定违约金。法定违约金是指由法律明文规定了适用情形、比例或者金额的违约金;约定违约金是指合同双方当事人在签订合同时自行约定适用情形、比例或者金额的违约金。

要确定民间借贷违约金的效力，首先要对其性质进行分析，民间借贷违约金究竟是惩罚性还是补偿性?我国《合同法》第一百一十四条对违约金的性质进行了界定，该条第一款规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿的计算方法。”该规定明确违约金的数额要与因违约遭受的经济损失相匹配。

同时，该条第三款规定：“当事人就迟延履行约定违约金的，当事人支付违约金后，还应当履行债务。”从这可看出违约金兼具有惩罚性目的。由此可见，我国合同法对违约金的性质界定为补偿性兼具有惩罚性。

我国立法对违约金性质的界定，决定了当事人在合同中可以约定违约金，也允许当事人约定具有惩罚性目的的违约金。在民间借贷合同中，当事人约定逾期还款违约金，相当于合同法第一百一十四条第三款规定的迟延履行违约金，带有一定惩罚性质，是对及时合同履行的督促，起到促使借款人履行还款义务的作用。

孙超律师，盈科律师事务所合伙人律师，专注分家析产、房产继承、离婚房产分割纠纷等案件，擅长处理各类分家、继承、析产等诉讼（房改房、宅基地、拆迁安置房）案件的代理。