如何区分建设工程施工合同是企业内部承包还是对外转包？

　　工程建设项目繁多，但是有资质的建设公司是有限的，为了完成更多的建设工程项目，建设方会将其工程承包出去。

　　网友咨询：

　　如何区分建设工程施工合同是企业内部承包还是对外转包？

　　律师解答：

　　企业内部承包制是指企业依据下属单位的生产经营特点，在全面经济核算的基础上实行分级分权管理的一种经济责任制。转包是指承包人在承包工程后，又将其承包的工程建设任务转让给第三人，转让人退出现场承包关系，受让人成为承包合同的另一方当事人的行为。

　　内部承包中发包方与承包方应存在真实的隶属管理关系。内部承包关系中，发包工程单位对外应承担施工合同权利义务和经营风险，对内应向承包人提供一定资金、设备等必要的物质条件，并由单位最终承担经营风险。

　　转包关系中，承包方因施工对外所负债务由其自身承担责任，与发包方无关；建设工程施工所需的资金、设备、材料等均由承包方自行负责，承包方亦不接受发包方的内部管理，由其自身独立核算、自负盈亏。

　　律师补充：

　　在实务中，认定工程是内部承包还是转包首先看“工程内部承包人”是否是本单位的下属机构或者职工。如果“工程内部承包人”从名义上讲不是本单位下属职工、内部机构或分支机构，法院在审理过程中可直接认定为转包。如果从名义上讲“内部承包人”符合以上条件，则进一步判断是否符合内部承包的实质条件，如果不符合内部承包实质条件，则可认定为分包关系。

　　建筑企业在进行工程承包及建设过程中务必严格遵守法律及行政法规规定，杜绝转包行为，在实行内部承包时也需明确承包人与建筑企业的合法雇佣关系，避免后续被认定成转包造成的相关法律风险。