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《广东高院劳动争议案件司法观点集成》之四、社会保险
2020年11月22日 法妞问答律师

  1.用人单位为劳动者垫付的医疗费,可否在其应支付的工资数额中进行抵扣?

  《工伤保险条例》第二条、第十条规定,企业应当按照规定参加工伤保险,按时为职工缴纳工伤保险费。《深圳经济特区工伤保险条例》第十六条规定,员工因工负伤后的医疗费用由市社会保险机构支付;因医疗需要进行特殊检查治疗和使用自费药品的(特殊检查治疗项目和自费药品目录,由市社会保险机构会同市卫生行政主管部门确定后公布),医疗单位应当事先报经市社会保险机构同意,但抢救期间除外。《<深圳经济特区工伤保险条例>实施细则》第八条规定,员工工伤治疗期间,单项检查费超过三百元或需使用高档进口药品的,应经市社会保险管理机构同意;高档进口药品的目录由市卫生行政主管部门会同市社会保险管理机构确定;因违反前款规定造成的费用支出,属用人单位责任的由用人单位负担,属工伤员工责任的由工伤员工负担。

  用人单位按照规定为劳动者缴纳工伤保险,并垫付了部分医疗费,承担了作为用人单位应负的义务和责任。现劳动者主张因工伤产生的医疗费中存在自费用药,但未能提供证据证明该自费部分已按照上述规定履行取得市社会保险机构同意的程序,或者该费用存在违反规定的情形,应由用人单位负担。因此,劳动者主张该部分费用应由用人单位承担,缺乏事实和法律依据,用人单位为劳动者垫付的医疗费可在用人单位应向劳动者支付的工资差额中抵扣。【(2019)粤民申12131号】

  2.停工留薪期及该期间的工资,如何确定?

  根据《广东省工伤保险条例》第二十六条第一款的规定,职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的,在停工留薪期内,原工资福利待遇不变,由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定,由劳动能力鉴定委员会确认,最长不超过二十四个月。因此,用人单位应支付劳动者停工留薪期工资。劳动者的停工留薪期未经劳动能力鉴定委员会确定,停工留薪期从发生工伤之日起计算至初次劳动能力鉴定之日止。

  停工留薪期工资的计算标准。如果劳动者实发工资低于当年当地在岗职工平均工资的60%,以当年当地在岗职工平均工资的60%为标准计算劳动者停工留薪期的工资。【(2019)粤民申8122号】

  3.劳动者入职不足一个月受工伤,受伤前十二个月的月平均工资如何认定?

  劳动者与用人单位并未签订书面合同对劳动者的月平均工资数额予以约定,且劳动者入职用人单位不足一个月即遭受工伤,无法依据其受伤前十二个月的平均工资来确定其月平均工资数额。

  在双方提供的证据均不足以证明劳动者每月工资具体数额的情况下,以2018年东莞市在岗职工月平均工资4895元作为劳动者受伤前的月平均工资,符合《广东省工资支付条例》第四十八条“用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的,由劳动争议仲裁委员会或者人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平,按照有利于劳动者的原则计算确定”的规定。【(2020)粤民申788号】

  4.用人单位未为劳动者足额缴纳社会保险费,是否需要向劳动者补足工伤待遇差额?

  《工伤保险条例》(2010年修订)第二条规定,“中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户(以下称用人单位)应当依照本条例规定参加工伤保险,为本单位全部职工或者雇工(以下称职工)缴纳工伤保险费。中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工,均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。”

  《广东省工伤保险条例》第一条规定,“为了保障因工作遭受事故伤害或者患职业病的职工获得医疗救治和经济补偿,促进工伤预防和职业康复,分散用人单位的工伤风险,根据《社会保险法》、《工伤保险条例》,结合本省实际,制定本条例。”

  用人单位属于《工伤保险条例》第一条规定所适用的范围,虽然用人单位已为劳动者办理工伤保险,但与劳动者实际月平均工资所对应的工伤保险待遇存在差距,故依据《广东省工伤保险条例》相关规定(2019年修正版第五十六条),工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足。【(2019)粤民申13910号】

  5.劳动者与用人单位的劳动关系因达到法定退休年龄而终止后,劳动者又有伤残情形的,用人单位是否需要向劳动者支付一次性伤残就业补助金?

  因本案事故发生时,劳动者已达法定退休年龄,劳动关系终止,故用人单位无需向劳动者支付一次性伤残就业补助金。【(2019)粤民申4976号】

  《工伤保险条例》第三十七条第一款第(二)项规定“劳动、聘用合同期满终止,或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的,由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金,由用人单位支付一次性伤残就业补助金。”该规定旨在对工伤职工在法定退休年龄届满前,因劳动合同期满终止或劳动者本人提出解除合同两种情况下,继续就业时因工伤导致的工资收入减少进行救济,当劳动者达到法定退休年龄后已不具备再就业的法定条件,故用人单位无需再支付一次性伤残就业补助金。【(2019)粤民申12064号】

  6.离职协议约定一次性伤残就业补助金标准低于法律规定标准,是否有效?

  劳动者与用人单位签订的《终止劳动关系协议书》第二条的约定是否有效。《劳动合同法》第二十六条规定:“下列劳动合同无效或者部分无效:(一)以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的;(二)用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的;(三)违反法律、行政法规强制性规定的。对劳动合同的无效或者部分无效有争议的,由劳动争议仲裁机构或者人民法院确认。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第十条规定:“劳动者与用人单位就解除或者终止劳动合同办理相关手续、支付工资报酬、加班费、经济补偿或者赔偿金等达成的协议,不违反法律、行政法规的强制性规定,且不存在欺诈、胁迫或者乘人之危情形的,应当认定有效。前款协议存在重大误解或者显失公平情形,当事人请求撤销的,人民法院应予支持。”涉案《终止劳动关系协议书》第二条约定的效力,应根据上述规定来认定。

  关于《终止劳动关系协议书》第二条的约定是否违反法律、行政法规的强制性规定的问题。强制性规定排除当事人的意思自治,当事人在合同中不得通过合意排除其适用。保障劳动者最基本劳动条件的关于最低工资、工作时间、劳动安全等法律、行政法规的规定,属于强制性规定,劳动者与用人单位不得通过合意排除其适用。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款和第三十七条的规定,工伤职工在符合所规定的情形时,由用人单位支付护理费和一次性伤残就业补助金,但上述规定并不禁止工伤职工与用人单位就护理费和一次性伤残就业补助金的数额进行协商。劳动者主张《终止劳动关系协议书》第二条的约定因违反法律、行政法规的强制性规定而无效,缺乏法律依据。

  关于劳动者签订《终止劳动关系协议书》第二条时是否存在重大误解的问题。劳动者主张其不清楚一次性伤残就业补助金的赔偿标准,因为用人单位向其表示会按照规定赔偿,所以才签了该协议。劳动者在仲裁申请书中手写的其主张的一次性劳动就业补助金的计算方法为“5218×60%×25”,该计算方法与《广东省工伤保险条例》用人单位向七级伤残职工支付一次性伤残就业补助金的计算方法相同,其手写的计算结果78250元虽存在误算,但与正确计算结果78270元仅相差20元,劳动者是完全民事行为能力人,应视为其知道手写内容的意思。而且,行为人对法律规定的了解程度并非认定重大误解的考量因素。故,《终止劳动关系协议书》约定有效。【(2019)粤民再353号】

  7.劳动者在获得工伤保险待遇后,是否有权以人身损害赔偿为由请求用人单位承担人身损害的赔偿责任?

  根据《职业病防治法》第五十八条的规定,职业病病人除依法享有工伤保险外,依照有关民事法律,尚有获得赔偿的权利的,有权向用人单位提出赔偿要求。劳动者在向用人单位主张人身损害赔偿时,赔偿款项数额应扣除相应项目的工伤保险待遇中的数额。【(2019)粤民申12758号】

来源:劳动法同学会

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